Archive for the ‘刑事事件’ Category
横領罪とは？
横領罪とは？
Aさんは、会社の従業員が交通費や郵送費などに使用する現金の管理を任されていました。Aさんは複数の消費者金融から合計５００万円の借金を背負っており、お金に困っていました。そこで、Aさんは生活費の足しにしようと、管理を任されていた現金が入った金庫から毎週２万円ずつ抜き取り、その穴を消費者金融で借りたお金で埋め合わせしていました。しかし、Aさんの借金は膨らむ一方で自転車操業となったことから、Aさんはついに会社の上司にこれまでの経緯を報告しました。その後、Aさんは、会社から業務上横領罪で告訴されてしまいました。
～ 業務上横領罪とは？ ～
例えば，Ｂさんから宝石を預かったＡさんが，Ｂさんに無断でその宝石を質屋に売った場合のように，横領罪は，他人（Ｂさん）から委託されて，自ら（Ａさんが）占有保管している他人の物（宝石）を不法に取得する犯罪です。次に、業務上横領罪の「業務」とは、ある一定の社会的地位に基づいて反復継続して行う事務のことをいいます。なんだか難しく聞こえますが、要は、自治会やサークルの会費の管理、新聞代金の集金、荷物の配送など私たちにとって身近な事務も「業務」に当たります。
＊ 単純横領罪との違い ＊
業務上横領罪は、横領罪の加重類型と言われています。すなわち、物・財物の保管、管理が「業務」上の委託信任関係に基づくことにより横領罪よりも法定刑が重くなっています。業務を任されている人はその分だけ責任が重いということですね！業務上横領罪の法定刑は１０年以下の懲役、単純横領罪の法定刑は５年以下の懲役です。
＊ 窃盗罪との違い ＊
窃盗罪との一番の違いは，財物（物）が自分の占有下にあるかどうかです。つまり、自分が預かっていないもの（占有下にないもの）を自分のものにした場合は窃盗罪が、自分が預かっているもの（占有下にあるもの）を自分のものにした場合は横領罪が成立します。
＊ 背任罪との違い ＊
背任罪との一番の違いは，相手方に与えた損害が個別財産の減少にあるのか，全体財産の減少にあるのかという点です。前者の場合は横領罪，後者の場合は背任罪が成立します。個別財産とは，委託者から委託されたまさにその物（財物）をいいます。全体財産とは個別財産よりももっと広い概念で，既存の財産が減少した場合のみならず，得べかりし利益が取得できなかった場合も含まれます。例えば，銀行の貸付担当が，相手方の返済能力に難があることを認識しながら無担保で貸付を行った場合は背任罪が成立します。
～ 業務上横領罪が成立する典型例 ～
業務上横領罪でよくある事例を以下の通りまとめてみました。
＝ 集金業務を担当する従業員による横領 ＝
顧客から集金した現金を横領し、会社には、未収金として報告するケースなど
＝ 店長、支店長クラスによる横領 ＝
売上金の管理など金銭管理を担当する店長や支店長が、会社に売上額を少なく申告したうえで、差額を横領するケースなど
＝ 経理の従業員による横領 ＝
経理を担当する従業員が会社の預金口座から自分の口座に振り込んで横領するケース、あるいは第三者と共謀して架空の請求書を出してもらい会社の預金口座から第三者の口座に送金し自身に還流させるケースなど
＝ 会社の郵便切手管理者が切手を横領 ＝
会社で購入して保管している郵便切手の管理者が、使用済みと偽って、郵便切手を横領して、換金するケースなど
～ 業務上横領罪と量刑 ～
業務上横領罪の法定刑は１０年以下の懲役と罰金刑は規定されていません。では、起訴され、裁判で「有罪」となった場合、どれくらいの刑が科されるのでしょうか（量刑）？
まず、業務上横領罪をはじめとする財産犯の場合、量刑を決める上で一番重きを置かれる事実は「横領額（被害金額）」です。概ね、横領額が１００万円以下であれば執行猶予付きの判決を得られることが多いようです。しかし、横領額が１００万円以下であれば必ず執行猶予付きの判決を受けられるのかといえばそうではなく、犯行態様、被害弁償の有無、処罰感情、前科前歴の有無などその他の事情も併せて考慮されます。
弁護士法人あいち刑事事件総合法律事務所は，業務上横領罪など刑事事件・少年事件専門の法律事務所です。刑事事件・少年事件を起こしお困りの方は，まずは０１２０－６３１－８８１までお気軽にお電話ください。２４時間，無料法律相談，初回接見サービスを受け付けております。
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保護命令下での未成年者略取罪
保護命令下での未成年者略取罪
会社員のＡさん（３７歳）は，大牟田市内の一軒家で，妻（３３歳）と長女（３歳）の３人で暮らしています。しかし,Ａさんは，日頃の妻に対する不満などから日常的に暴力を繰り返すようになり，お互い別居することとなりました（長女は妻が引き取る）。そして，Ａさんは，ある日突然，裁判所から「保護命令」を受けました。その内容を見ると，「６か月間，申立人（妻）の身辺につきまとったり，申立人の住居や勤務先等の付近をうろつくことを禁止する」「６か月間，申立人と同居している子の身辺につきまとったり，住居や学校等その通常いる場所の付近をうろつくことを禁止する」と書かれておりました。一方的に保護命令を申し立てられたことや，子供との接触を禁止されたことに激怒したＡさんは，妻と長女が住む自宅へ行き，妻が不在の間に長女を無理矢理自宅へ連れ戻しました。その後，Ａさんは，未成年者略取罪で福岡県大牟田警察署に逮捕されてしまいました。そこで，Ａさんの両親が，弁護士にＡさんとの接見を依頼しました。
（フィクションです）
～ 保護命令とは ～
保護命令とは，裁判所が，被害者からの申し立てに基づき，その生命又は身体に危害を加えられることを防止するため，相手方に対し，次の行動をしてはならない旨の命令をいい，要件や手続等は，配偶者からの暴力の防止及び被害者の保護等に関する法律という法律に規定されています。
①被害者への接近（つきまとい，住居，勤務先その他通常所在する場所の付近のはいかい）
②被害者と生活の本拠としている住居からの退去及び当該住居付近のはいかい
③被害者への電話等
④子への接近
⑤親族等への接近
＊ 保護命令に違反したら？ ＊
保護命令に違反したら，配偶者からの暴力の防止及び被害者の保護等に関する法律２９条により処罰される可能性があります。法定刑は「１年以下の懲役又は１００万円以下の罰金」です。
～ 未成年者略取罪とは ～
未成年者略取誘拐罪は刑法２２４条に規定されています。関連する規定をご紹介します。
刑法２２４条
未成年者を略取し，又は誘拐した者は，３月以上７年以下の懲役に処する。
刑法２２９条
第２２４条の罪（略）は，告訴がなければ公訴を提起することができない。
「略取」とは，略取された者の意思に反する方法，すなわち暴行，脅迫を手段とする場合や，誘惑に当たらない場合でしかも相手方の真意に反する方法を手段として，未成年者を自分や第三者の支配下に置くこと，「誘拐」とは，欺罔（騙すこと）や誘惑を手段として，他人を自分や第三者の支配下に置くことをいいます。「誘拐」と「略取」とをあわせて「拐取」ということもあります。
＊ 未成年者誘拐罪は親告罪 ＊
刑法２２９条からわかるように，本罪は告訴がなければ公訴提起（起訴）できない親告罪です。よって，すでに捜査機関に告訴が提出されている場合，告訴を取消してもらうことによって公訴提起（起訴）及びその後の刑事裁判を回避することができます。
～ 本件の弁護活動 ～
まずは，妻と示談交渉を始め，示談成立を目指します。示談を成立させることができれば，妻に告訴を取消してもらえる可能性が高くなります。その場合，弁護士が間に入ることが必要です。本件のような場合，当事者同士では，まず示談を成立させることは期待できないでしょう。
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うその申告で軽犯罪法違反
うその申告で軽犯罪法違反
福岡県うきは市に住むＡさんは，うきは市内の駐車場で，ナイフを突き付けてきた男に現金約１８０万円を奪われたとうきは警察署の警察官にうその通報をしたとして，軽犯罪法違反（虚構申告の罪）の疑いで書類送検されました。福岡県うきは警察署の捜査過程でうそであることが判明したようです。Ａさんは，お金に困っていたと話しています。Ａさんは，刑事事件に強い弁護士に無料法律相談を申込みました。
～ 軽犯罪法（虚構申告の罪） ～
軽犯罪法の１条では，１号から３４号までに規定する者を拘留又は科料に処すると定めています。そして，１６号には，
虚構の犯罪又は災害の事実を公務員に申し出た者
と規定しています。これが虚偽申告の罪の規定です。以下，詳しく解説いたします。
＝ 「虚構の」とは ＝
「虚構の」とは，存在しない事実を存在するように装うことをいいます。すなわち，根も葉もないことをいいます。したがって，「虚偽」あるいは「不実」というのとは異なります。実在する事実に若干の変更を加える程度では足りません。言い換えれば，基本的事実関係が存在すれば，多少大げさに述べても「虚構」とはいえません。もっとも，人がかすり傷を負ったにすぎないものを殺されたと述べるように，極端に針小棒大になれば「虚構」に当たることになります。
＝ 「犯罪又は災害の事実」とは ＝
「犯罪又は災害の事実」とは，犯罪又は災害が発生したこと自体に関するものをいいます。「事実」というだけあって，犯罪又は災害の発生については，事実といえるだけの具体性をもった内容の申告がなされることを要します。すなわち，犯罪又は災害の概要のほか，概略の日時，場所等が明示により，あるいは暗黙のうちに分かるものでなければなりません。
= 「申し出る」とは ＝
「申し出る」とは，自発的に申告することをいいます。申告の方法は問いません。ただし，自発的に申告するこを要しますから，公務員の質問に対して虚偽の答弁をする場合は含まれません。
～ 虚偽申告の罪と他の法令に規定する罪との関係 ～
虚偽申告の罪に当たる行為を行えば，他の犯罪に該当するおそれがあることから注意が必要です。
＝ 刑法 ＝
刑法１７２条には虚偽告訴の罪が規定されています。
刑法１７２条
人に刑事又は懲戒の処分を受けさせる目的で，虚偽の告訴，告発その他の申告をした者は，３月以上１０年以下の懲役に処する。
「虚偽」とは，申告の内容とするところの刑事・懲戒処分の原因となる事実が，客観的事実に反することをいいます。犯人でないと思って申告したところ，実際は犯人だった（客観的事実）という場合は虚偽申告の罪は成立しません。
虚偽申告罪が成立する場合は，虚構申告の罪は吸収され適用されることはありません。
＝ 消防法 ＝
消防法４４条では「次のいずれかに該当する者は，三十万円以下の罰金又は拘留に処する。」とし，その１０号で，
正当な理由がなく消防署，第十六条の三第二項の規定により市町村長の指定した場所，警察署又は海上警備救難機関に同条第一項の事態の発生について虚偽の通報をした者
と規定しています。「同条第一項」の事態とは，「製造所，貯蔵所又は取扱所における危険物の流出その他の事故」のことをいいます。消防法の罪は，虚構申告の罪に対しての特別規定であることから，消防法の罪が成立した場合は虚構申告の罪は成立しません。
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刑事裁判の確定とは
刑事裁判の確定とは
北九州市八幡西区に住むＡさんは，覚せい剤取締法違反を犯した罪で懲役２年の実刑判決を受けてしまいました。Ａさんとしては，有罪であることは認めつつも，刑の重さ（量刑）に不満を抱いており，控訴したいと考えています。Ａさんは刑が確定してしまう前に控訴しなければなりません。
～ 刑事裁判のその後 ～
日本では三審制がとられており，第一審が終わっても，不服があれば「第一審→第二審→第三審」と続いていくことはご存知かと思います。第一審において「有罪」とされた場合，その後，どのような経過を辿るのかご存知でしょうか？事例では「控訴」「確定」という言葉が出てきましたから，その言葉の意味を中心に解説していきたいと思います。
～ 控訴とは ～
控訴とは，簡易裁判所や地方裁判所から上級の高等裁判所へ上訴することをいいます。自分は無罪と考えているが有罪と認定された（事実誤認），有罪であることは認めるが刑の種類や重さに不満があること（量刑不当）などを理由に控訴することができます。なお，控訴できるのは裁判を受けた被告人だけと思われている方もおられるかもしれませんが，訴追する側の検察官も控訴することができます。したがって，被告人側，検察側双方が控訴するというケースもよくあることです。
＊ 控訴期間には期限がある ＊
控訴期間は１４日間です。そして，その期間の起算日は，判決言い渡し日の翌日です。
たとえば，平成３１年４月１日に「懲役３年」との判決の言い渡しがあったとします。すると，控訴期間の起算日は４月２日ですからその日を含めた１４日間が控訴期間ということになります。したがって，４月１５日が控訴期限日で，その翌日の４月１６日が確定日ということになります。
では，４月１５日が土曜日だった場合はどうなるでしょうか？この場合，控訴期間の末日が土日祝日，１２月２９日から３１日，１月２日，３日の場合は期間に算入しないとうい決まりがありますので，翌月曜日の４月１７日が控訴期限日で，その翌日の４月１８日が確定日となります。
～ 確定とは ～
確定とは，判決の内容に対しこれ以上不服申し立てをすることができなくなった状態のことをいいます。被告側，検察側が上訴することなく，上訴期間（１４日間）が経過して裁判が確定した場合を「自然確定」といいます。なぜ，自然というのかといいますと，自然確定以外の事由，すなわち，当事者（被告人，検察官）の意思で確定することができるからです。つまり，被告人，検察官は上訴権を放棄したり，すでにした上訴を「取り下げ」たりすることができます。一方が上訴権を放棄したり，上訴を取り下げれば，他方が上訴権を放棄したり，上訴を取り下げた時点で裁判が確定します。
＊ 確定したらどうなるの？ ＊
刑が確定すると，刑の執行がはじまります。死刑，懲役，禁錮，拘留の場合，身柄を拘束されている方は，そのまま収容施設で刑に服することになります。他方，在宅のまま刑が確定した場合は，検察庁から出頭の要請を受けます。そして，検察庁に出頭したのち，拘置所などに収容されます。ここで出頭しなかった場合は，収容状という令状によって強制的に身柄を拘束されます。執行猶予付き判決を受けた方は，確定日から刑の猶予期間がはじまります。
罰金，科料（１万円未満）の場合は，判決の言い渡しと同時に釈放されています。そして，刑が確定すると罰金，科料を納付しなければなりません。ただし，仮納付の裁判がついた場合は，刑の確定を待たずとも，罰金，科料を納付することができます。
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空き地での運転も交通違反？
空き地での運転も交通違反？
福岡県大野城市に住むＡさんはお酒を飲んだ後，駐車スペースを空けるため，空き地において軽自動車を運転したところ，たまたま近くを通りかかったパトカーに呼び止められました。Ａさんは，警察官から呼気検査を受けたところ，呼気１リットルにつき０．２ｍｇのアルコールが検出されました。そして，Ａさんは，道路交通法違反（酒気帯び運転の罪）の被疑者として警察官から赤切符の交付を受けました。Ａさんとしては，「空き地であれば酒気帯び運転しても問題ない」と考えていましたが，警察官からは「私道でも交通違反になることがある」と言われてしまいました。
（フィクションです）
～ はじめに ～
この記事をお読みの方の中には，Ａさんと同じく「私道であれば交通違反（酒気帯び運転など）をしても問題はない（罪には問われない）」などと考えておられる方も多いのではないでしょうか？しかし，実際には，「私道」，「市道」，「国道」であるのかの区別は問題ではなく，当該運転していた場所が「道路」であるかどうかが極めて重要です。そこで，まずは，
・道路交通法上で処罰される場合の基本原則
を解説した上で，
・「道路」の意義
についても解説していきたいと思います。
～ 道路交通法上で処罰される場合の基本原則 ～
まず，酒気帯び運転の罪について定めた道路交通法（以下，法）６５条１項は
何人も，酒気を帯びて車両等を運転してはならない。
と規定しています。そして，法２条１項１７号で「運転」の意義について
「道路」において，車両又は路面電車（以下，車両等という）をその本来の用い方に従って用いることをいう。
としています。つまり，道路交通法上で処罰される場合の基本原則は
「道路」において車両等を運転すること
だということがいえます。
～ 法上の「道路」の意義 ～
では，法では「道路」についていかに定義しているのでしょうか？
この点，法２条１項１号では，
道路法第２条第１項に規定する道路，道路運送法第２条第８項に規定する自動車道及び一般交通の用に供するその他の場所をいう
とされています。
＊ 道路法第２条第１項に規定する道路 ＊
・高速自動車国道，・一般国道，・都道府県道，・市町村道をいいます。なお，都市高速道路は，都道府県道又は市町村道のいずれかに当たります。
＊ 道路運送法第２条第８項に規定する自動車道 ＊
専ら自動車の交通の用に供することを目的として設けられた道で道路法による道路以外のものをいいます。「一般自動車道」とは，専用自動車道以外の自動車道をいい，「専用自動車道」とは，自動車運送事業者（自動車運送事業を経営 する者をいう。以下同じ。）が専らその事業用自動車（自動車運送事業者がその自動車運送事業の用に供する自動車をいう。以下同じ。）の交通の用に供することを目的として設けた道をいいます。なお，現在（４月１２日時点），九州で唯一の「一般自動車道」である「久住高原ロードパーク」は，熊本地震の影響により休業中とのことです。
～ 一般交通の用に供するその他の場所とは ～
Ａさんが運転した道路は，道路法第２条第１項に規定する道路でもなければ，道路運送法第２条第８項に規定する自動車道でもないことは明らかでしょう。そこで，最後に，「一般交通の用に供するその他の場所」の意義が問題となるところ，実務では，次の３要件を満たす必要があるとされています。
・一般交通の用に供されていると客観的に識別できること
・当該道路が反復，継続して利用されていること
・公開されていること
したがって，上の要件を満たせば，「私道」，「空き地」，「広場」，「学校の構内の道路」などであっても「道路」に当たります。したがって，これらの場所であっても，交通違反を犯せば処罰の対象となります。
～ おわりに ～
法は，「道路」における危険を防止し，その他交通の安全と円滑を図り，及び道路の交通に起因する障害の防止に資することを目的としています。したがって，法を理解することは「道路」意義を理解するといっていいほど「道路」の意義は重要です。皆さんも，日頃運転している道が「道路」なのか否か少し気に留めてみてはいかがでしょうか？
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共同正犯と刑事責任②
共同正犯と刑事責任②
福岡県飯塚市に住むＡさんは，無職でお金に困っていました。そんな中，Ａさんは数年ぶりにあった知人の男Ｂさんから，「空き巣に入って貴金属を盗ってそれを売って金にしよう」ともちかけられました。Ａさんはどうしようか迷いましたが，お金に困っており，借金の返済にも追われていたことから，Ｂさんの誘いを「承諾」しました。犯行日当日，犯行場所で，ＡさんはＢさんから「俺が中に入ってやるから，誰も来ないかどうか外で見張りをしていてくれ」と言われました。そして，Ａさんは外で見張りをしていたところ，被害者宅から貴金属を盗ってきたＢさんから「中におばさんがいた。貴金属の在りかを吐かなかったので，ナイフで脅した」と言われました。その後，ＡさんとＢさんは現場から逃走しました。そして，数か月後，ＡさんとＢさんは，福岡県飯塚警察署に住居侵入・強盗罪（共同正犯）で逮捕されました。
（フィクションです）
～ 前回のおさらい ～
前回の「共同正犯と刑事責任①」では，共同正犯の意義，共同正犯の成立要件を解説した上で，本件では，共同正犯の成立要件である「共同実行の意思」と「共同実行の事実」が認められることから，本件では共同正犯が成立するという結論に至りました。
～ 本件における疑問点 ～
しかし，Ａさんとしては，Ｂさんから「空き巣に入って貴金属を盗ってそれを売って金にしよう」と窃盗を持ちかけられたのであって，Ａさんの認識としては窃盗を犯す認識だったと思います。ところが，Ｂさんは強盗を犯しています。このように，認識した内容（窃盗）と発生した結果（強盗）との間に食い違いが生じた場合，（Ａさんは）いかなる刑事責任を負わされるのかというのが本件の疑問点であり，問題点です。
～ 共犯の錯誤と判例の考え方 ～
学問上は，共犯者（Ａさん）が認識していた事実の内容（窃盗罪）と，正犯者（実行行為者）の実行(強盗）との間に食い違いがある場合を「共犯の錯誤」と呼んでいます。
では，「共犯の錯誤」があった場合，実務ではどのように処理，解決されているのでしょうか？
この点，判例は，共同行為者相互間の認識の不一致が同一構成要件内にあるとき，共同正犯の故意は阻却されないとしています。例えば，ＸさんとＹさんが甲さんの殺害を共謀した結果，Ｙさんが乙さんを甲さんと勘違いして乙さんを殺害したときは殺人罪の共同正犯が成立します。
他方，共同行為者間の認識の不一致が異なる構成要件にまたがるときは，原則として共同正犯の故意は阻却され，ただ，それぞれの構成要件が重なり合うときのみ，その重なりあう限度で共同正犯が認められるとしています。
＊ 本件への当てはめ ＊
本件の場合，後者の「共同行為者間の認識の不一致が異なる構成要件にまたがるとき」に当たります。構成要件とは，ここではとりあえず「罪」と理解してください。そして，Ａさんは窃盗罪の認識，Ｂさんは強盗罪の認識であることから両者の認識に不一致が生じています。したがって，強盗罪の共同正犯の故意は阻却されますから，強盗罪の共同正犯は成立しません。次に，窃盗罪と強盗罪の違いは，その手段として暴行，脅迫を用いるか用いないかの違いだけで，後は同じです。つまり，両者は窃盗罪の範囲で重なり合っているといえます。したがって，共同正犯は窃盗罪の範囲でのみ成立することになります
～ Ａさん，Ｂさんの刑事責任 ～
結局，Ａさんは窃盗罪（１０年以下の懲役又は５０万円以下の罰金）のＢさんは強盗罪（５年以上の有期懲役）の刑事責任を負うことになります。逮捕時点では，Ａさんは，強盗罪の容疑がかけられていますが，捜査が進展するにしたがって，Ａさんの認識（故意）が明らかとなれば，窃盗罪での処分（起訴，不起訴）も十分に考えられます。
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共同正犯と刑事責任①
共同正犯と刑事責任①
福岡県飯塚市に住むＡさんは，無職でお金に困っていました。そんな中，Ａさんは数年ぶりにあった知人の男Ｂさんから，「空き巣に入って貴金属を盗ってそれを売って金にしよう」ともちかけられました。Ａさんはどうしようか迷いましたが，お金に困っており，借金の返済にも追われていたことから，Ｂさんの誘いを「承諾」しました。犯行日当日，犯行場所で，ＡさんはＢさんから「俺が中に入ってやるから，誰も来ないかどうか外で見張りをしていてくれ」と言われました。そして，Ａさんは外で見張りをしていたところ，被害者宅から貴金属を盗ってきたＢさんから「中におばさんがいた。貴金属の在りかを吐かなかったので，ナイフで脅した」と言われました。その後，ＡさんとＢさんは現場から逃走しました。そして，数か月後，ＡさんとＢさんは，福岡県飯塚警察署に住居侵入・強盗罪（共同正犯）で逮捕されました。
（フィクションです）
～ 共同正犯とは？ ～
２以上共同して犯罪を実行した場合を「共同正犯」といいます。
刑法６０条
２人以上共同して犯罪を実行した者は，すべて正犯とする。
正犯あるいは正犯者とは，犯罪（基本的構成要件）に該当する行為（実行行為）を行う者のことをいいます。刑法６０条は，意思の連絡（共謀）の下に複数の者が関与した事案において，自己の犯罪を犯したと評価し得る重要な関与者を正犯とし，他人（Ｂさん）の実行行為及び結果につき，共同して行えば全て帰責される（刑事責任を負わされる）とう「一部行為の全部責任の原則」を認める規定です。
～ 共同正犯の成立要件 ～
それでは，共同正犯が成立するためにはいかなる要件が必要なのでしょうか？言い換えれば，他人が行った行為及びそれによって作出された結果を仲間内である共犯者にも帰責させるための要件とはいかなるものなのでしょうか？
共同正犯が成立するためには，主観的要件としての「共同実行の意思（意思の連絡＝共謀）」，客観的要件としての「共同実行の事実」が必要です。
＝ 共同実行の意思 ＝
共同実行の意思とは，共同して実行行為をしようという意思のことをいいます。共同加工の意思ともいわれます。共同実行の意思は，２人以上の行為者全員が相互に持たなければなりません。したがって，甲がＶに暴行を加えている間，甲の知らない間に乙がＶの財布を盗んだという場合，窃盗罪（あるいは暴行罪）の共同正犯は成立しません。
＝ 共同実行の事実 ＝
共同実行の事実とは，共謀した行為者が実行行為を分担することであり，共同加功とか行為の分担ともいわれています。
＊ 共謀共同正犯 ＊
ところで，共同して犯罪を行う場合，一部の者が指示役，残りの者が実行役というように，役割分担が決められている場合があります（近年，はやりの特殊詐欺がまさにこれに当たります）。しかし，指示役は，実際に犯罪を実行していませんから「共同実行の事実」が認められず，刑事責任を問えないかのようにも思えます。そこで，判例は，共謀共同正犯という理論を用いて，指示役にも共同正犯としての刑事責任を負わせています。共謀共同正犯とは，２人以上の者が犯罪の共謀をし，そのうちある者が実行をすれば，実行を分担しなかった者の含めて共謀者の全員が共同正犯となるとする理論です。
～ 本件への当てはめ ～
では，上記要件を本件に当てはめてみましょう。
まず，「共同実行の意思」ですが，ＡさんはＢさんから「空き巣に入って貴金属を盗ってそれを売って金にしよう」ともちかけられ，Ａさんはそれに対し「承諾」しています。Ｂさんの誘いは要は，住居侵入罪あるいは邸宅侵入罪及び窃盗罪の誘いで，相互に意思連絡があると認められます。ですから「共同実行の意思」の要件は満たします。
次に，「共同実行の事実」ですが，本件の実行行為を行っているのはＢさんです。しかし，上記でご説明したとおり，実行行為を分担していなくても共同正犯の成立を認めるのが現在の実務です。しかも，Ａさんは，現場周辺で見張りをしています。したがって，「共同実行の事実」の要件も満たしそうです。
～ 本件の疑問点 ～
しかし，ここで一つの疑問がわきます。それは，
・Ａさんとしては窃盗罪を犯すつもりでＢさんに協力したのに，Ｂさんは強盗の罪を犯した
・その場合，Ａさんも強盗の罪の責任を負うのか
という点です。この点については次回解説いたします。
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覚せい剤営利目的輸入罪と関税法違反②
覚せい剤営利目的輸入罪と関税法違反②
ドイツ国籍を有するＡさんは，中国上海市において，氏名不詳者から紙箱等が入った茶色ソフトケースを日本へ運ぶことを依頼されてこれを引受けました。そして，Ａさんは，受け取った同スーツケース内の紙箱に覚せい剤などの違法薬物が隠されているかもしれないと認識しつつ，営利の目的で，これを本邦に輸入しようと企てました。Ａさんは，上海空港において，同スーツケースを機内預託手荷物として福岡空港行きの航空機に搭乗しました。その後，Ａさんは福岡空港で航空機を降りた後，同空港内の税関検査場において手荷物検査を受けていたところ，同スーツケースの紙箱内から覚せい剤約５０００グラムを発見されてしまいました。そこで，Ａさんは，福岡空港警察署の警察官に，覚せい剤取締法違反（営利目的輸入罪）及び関税法違反（禁制品輸入未遂罪）で逮捕されてしまいました。
（フィクションです）
～ 前回の内容 ～
前回の覚せい剤営利目的輸入罪と関税法違反①では，覚せい剤取締法（営利目的輸入の罪）と関税法（禁制品輸入未遂罪）の内容，また，それぞれの輸入の既遂時期，刑の内容などについてご説明いたしました。それでは，両罪が成立するとして，量刑（刑の種類，刑の重さ）はどの程度になるのでしょうか？？
～ 実際は１個の行為として処罰される ～
まず，覚せい剤取締法（営利目的輸入の罪）と関税法（禁制品輸入未遂罪）が成立するとして，両方の刑を同時に合算して科されるのでしょうか？つまり，覚せい剤取締法（営利目的輸入の罪）の法定刑は「無期若しくは３年以上の懲役に処し，又は情状により無期若しくは３年以上の懲役及び１０００万円以下の罰金」，関税法（禁制品輸入未遂罪）は「１０年以下の懲役若しくは１０００万円以下の罰金に処し，又はこれらの併科」でしたが，例えば，懲役刑については最高で３０年，罰金刑については最高で２０００万円の刑が科されることになるのでしょうか？
この点，最高裁判所（昭和５８年９月２９日）は，
外国から航空機によって覚せい剤を（日本国内）に持ち込み，これを携帯して通関線を突破しようとする一連の動態は，（略）自然的観察のものとにおいては，社会見解上一個の覚せい剤輸入行為と評価すべきものであり，（略）それが両罪に同時に該当するのであるから，両罪は刑法５４条１項前段の観念的競合の関係にあると解するのが相当である
としています。
＊ 観念的競合とは ＊
観念的競合とは，１個の行為が２個以上の罪名に触れる場合をいいます。そして，観念的競合となれば，科刑の上は１個の行為と評価され，触れる罪名のうち最も重い刑により処断されます。どの刑が「最も重い刑」かは刑法１０条によって決められます。
＊ 刑法１０条 ＊
まず，①刑の重さは刑種（死刑→懲役刑→罰金刑→拘留→過料（刑法９条））で決められます（刑法１０条１項）。②刑種が同じ場合は，長期の長いもの又は多額の多いものを重い刑とし，長期又は多額が同じであるときは，短期の長いもの又は寡額の多いものを重い刑とします。
これを本件に当てはめてみましょう。まず，刑種（懲役刑，罰金刑）については同じですが，覚せい剤取締法（営利目的輸入の罪）には無期懲役の定めがあり，かつ，有期懲役の刑の上限は２０年（３年以上の刑）と関税法（禁制品輸入未遂罪）よりも重い刑であることが分かります。したがって，本件では，「無期若しくは３年以上の懲役に処し，又は情状により無期若しくは３年以上の懲役及び１０００万円以下の罰金」の範囲内で処断される（科刑される，刑を受ける）ことになります。
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（福岡空港警察署までの初回接見費用：３４，５００円）
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痴漢と欠格事由
痴漢と欠格事由
～ 相談 ～
私（２０歳）は，看護師を目指して看護学校の専門学校に通っています。私は，数か月前，ＪＲの電車内で痴漢をしたとして逮捕され，起訴され，今年３月の裁判で，懲役４月，３年間執行猶予の有罪判決を受けてしまいました。来月（５月）には，看護師試験を控えています。私は受験することが可能でしょうか？また，仮に合格した場合，看護師免許を取得することがでいるのでしょうか？
（フィクションです）
～ 欠格事由 ～
欠格とは，要求されている資格を欠くこと，欠格に当たる理由（事由）のことを「欠格事由」といいます。国家公務員，地方公務員，国家資格を必要とする職業は，職責が重く，国民からの高度な信頼も必要とされることから，法律で欠格事由が定められています。
～ 看護師の欠格事由 ～
では，看護師の欠格事由はどう定められているのでしょうか？
この点，保険師助産師看護師法９条１号(欠格事由）に次の定めが設けられています。
次の各号のいずれかに該当する者には，前二条による免許を与えないことがある
１ 罰金以上の刑に処せられた者
２ 前号に該当する者を除くほか，保健師，助産師，看護師又は准看護師の業務に関し犯罪又は不正の行為があった者
３ 心身の障害により保健師，助産師，看護師又は准看護師の業務を適正に行うことができない者として厚生労働省で定めるもの
４ 麻薬，大麻又はあへんの中毒者
＊ １号（罰金以上の刑に処せられた者）について ＊
「罰金以上の刑」とは，罰金刑，禁錮刑，懲役刑，死刑のことをいいます。「刑に処せられた」とは裁判を受け，その裁判が確定したことを言います。また，執行猶予付き判決を受けた場合も「刑に処せられた」に当たります。
～ ご質問に対する回答 ～
・看護師試験を受験することが可能か？
欠格事由は，看護師免許を与えられるか否かの判断の際に考慮されるもので，試験の受験とは無関係です。したがって，試験の受験自体に制限がない限り「可能」と考えます（受験要領などで確認してください）。
・看護師免許を取得することは可能か？
ご相談時，Ａさんは「執行猶予中」かと思います。そして，上記で説明したとおり「刑に処せられた」には執行猶予中の場合も含まれますから，執行猶予期間中は看護師の免許を受けることができなくなるかもしれません（ここで「かも」と言いましたのは，あくまで上記の９条が「免許を与えないことがある」と欠格事由を相対的事由としているからです。免許の付与権者は厚生労働大臣です）。しかし，執行猶予期間中，何事もなく経過すれば，執行猶予を言い渡した刑の効力は失われます（刑法２７条，だたし前科は残ります）。つまり，Ａさんは「罰金以上の刑に処せられた者」ではなくなり，１号の欠格事由には当たらないことになります。そうすれば，免許を受けることができます。
刑法２７条
刑の全部の執行猶予の言渡しを取り消されることなくその猶予の期間を経過したときは，刑の言渡しは，効力を失う。
～ おわりに ～
国家資格を必要とする資格は，看護師以外にも，医師，介護福祉士，行政書士，公認会計士，社会福祉士，社会保険労務士，税理士，土地家屋調査士，弁理士，弁護士，薬剤師，保育士の資格などがあり，それぞれ法律で規定されています。気になる方は，一度，関係法令で確認してみましょう。
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（初回法律相談：無料）
（初回接見費用：３２，４００円～）
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あおり運転を受け速度超過で緊急避難？
あおり運転を受け速度超過で緊急避難？
佐賀県鳥栖市に住むＡさんは，一般道（指定最高速度５０キロメートル）において，普通自動車を時速約５０キロメートルで運転中，あおり運転を受けたたと感じたため，スピードを上げ時速約１１０キロメートルで運転していたところ，道路に設置されていたオービスに反応され，後日，道路交通法違反（速度違反の罪）で佐賀県鳥栖警察署から呼び出しを受けました。Ａさんは，あおり運転から逃げるために速度を上げただけで検挙されたことに納得がいっていません。そこで，弁護士に無料法律相談を申込みました。
（フィクションです）
～ オービス ～
オービスとは，正式には，自動速度違反取締装置といいます。スピード違反車のナンバープレートと運転者の顔が判明できるよう自動で撮影する装置です。日中でも夜間でも時間帯に限らず２４時間作動しており，常にスピード違反者がいないか目を光らせています。
なお，これまでは，高速道路やバイパスなど「速度違反が行われる蓋然性の高い道路」にオービスが設置されることが多かったと思います。しかし，先日，４月９日，佐賀県内では「通学路」に（移動式）オービスが設置され，スピード違反者の取り締まりが行われたとのことです。このように，今後は，高速道路など以外にもオービスが設置され，スピード違反者の取り締まりが行われることが予想されます。
～ スピード違反と緊急避難 ～
Ａさんは，一般道の指定最高速度を６０キロメートル超過していることから，Ａさんの行為は指定最高速度違反の罪（道路交通法２２条１項）に当たりそうです。しかし，刑事事件一般についてそうなのですが，ある行為が罪に当たっても，その行為の違法性がない場合は，その行為をした人を罪に問うことはできません。違法性がない場合とは，具体的には正当防衛，緊急避難などが成立する場合をいいます。
ところで，正当防衛は「（相手方の）急迫不正の侵害」があった場合に成立するところ，今回はそのような事情は認められませんから解説を省略いたします。では，緊急避難は成立するのでしょうか？そもそも緊急避難とは何なのでしょうか？
＝ 緊急避難とは ＝
緊急避難とは，
自己又は他人の生命，身体，自由又は財産に対する現在の危難を避けるため，やむを得ずにした行為は，これによって生じた害が避けようとした害の程度を超えなかった場合に限り，罰しない（刑法３７条１項本文）
というものです。
～ 緊急避難は成立するか？ ～
この点に関し，参考となる札幌高等裁判所の裁判例（平成２６年１２月２日）があります。この裁判では，
スピード運転は，あおり行為を行う後続車との事故を回避するためにしたもので，やむを得ない行為だったか否か
が大きな争点となっていました。この裁判の第一審（札幌地方裁判所）では，被告人側の主張が認められ無罪判決が出ています。しかし，第二審の札幌高等裁判所は，
・進路変更など後続車の接近を避ける方法は他にもあった
・あおられた場合、制動灯で注意喚起したり、路側帯に退避したりして追い越しを促すのが常識的で通常の対処方法だ
などと指摘し，求刑通り罰金４万円の有罪判決が言い渡しました。
このように，緊急避難が成立するためには，その行為が「やむを得ない行為」だったと言えなければなりません。「やむを得ない行為」だったかどうかは，「他に取りうる方法がなかったかどうか」が基準となります。札幌高裁も，まさにこの点について言及し，被告人にはスピード運転以外にも，危険を回避する方法があったことを理由に，緊急避難の成立を否定したのです。
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（佐賀県鳥栖警察署までの初回接見費用：３８，２００円）
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